張春狀師：搜集不法案子怎樣對電子數(shù)據(jù)打開靈驗辯白?

作家：張春狀師，廣東廣強(qiáng)狀師工作所財經(jīng)不法辯白與接洽重心中心狀師，潛心于財經(jīng)不法案子辯白

注：正文原創(chuàng)，一經(jīng)承諾，不得連載

導(dǎo)語

跟著搜集不法的趕快興盛，電子數(shù)據(jù)動作證明資料在法院開庭審判上展示得越為一再，《刑事詞訟法》精確的將“電子數(shù)據(jù)”動作法定的證明品種。從法令實際事務(wù)來看，因為案子的各別對電子數(shù)據(jù)取證就會展示“大相徑庭”的變革，以至在少許案子中，會展示沒轍表明電子數(shù)據(jù)的客觀如實性/完備性，再有對于電子數(shù)據(jù)的上傳功夫沒轍表明如實性與關(guān)系性之類。在局部案子中，利害常依附電子數(shù)據(jù)破案的，以至電子數(shù)據(jù)徑直聯(lián)系到罪與非罪，此罪與彼罪，所以，辯白狀師對電子數(shù)據(jù)的辯白是阻擋小窺的。張狀師貫串實際事務(wù)體味及關(guān)系的法令規(guī)則，覺得，當(dāng)案子中生存電子數(shù)據(jù)的功夫可從以次五個上面打開辯白，以篡奪對本家兒利于的截止。

正文

一、從電子數(shù)據(jù)的索取人頭、法律權(quán)打開辯白

《處置刑事案子搜集索取和查看確定電子數(shù)據(jù)幾何題目的規(guī)則》第7條，觀察職員在搜集、索取電子數(shù)據(jù)的進(jìn)程中該當(dāng)由二名以長進(jìn)行，且取證的本領(lǐng)該當(dāng)適合關(guān)系本領(lǐng)規(guī)范的訴求?！豆矘?gòu)造法律細(xì)目》的規(guī)則，計劃機(jī)不法當(dāng)場電子證明的勘驗、查看，該當(dāng)由搜集安定保護(hù)部分特意控制構(gòu)造實行，而且不妨指使大概邀請具備特意常識的人一齊加入。

所以，辯白狀師不妨從電子證明的勘驗、查看，該當(dāng)由搜集安定保護(hù)部分的人民警察控制，二人之上，能否須要聘請?zhí)匾獗绢I(lǐng)職員打開辯白。

其余，即使在案子展示惟有一個人民警察，聘請?zhí)匾獗绢I(lǐng)職員不是真實的觀察職員，就沒有觀察法律權(quán)利，此時，狀師就須要指出這類證明生存的題目，而且由公訴人舉行補(bǔ)正大概作出合領(lǐng)會釋。同聲，狀師還須要查看取證的本領(lǐng)能否適合關(guān)系本領(lǐng)規(guī)范的訴求。

二、從電子數(shù)據(jù)的載體打開辯白

罕見的載體囊括大哥大、電腦、U盤、保存卡、云盤等。而載體層面包車型的士證明本領(lǐng)主假如展現(xiàn)在公安構(gòu)造創(chuàng)造的筆錄上。按照《電子數(shù)據(jù)取證準(zhǔn)則》第10條，取證筆錄該當(dāng)記載原始保存介質(zhì)的封存狀況。同聲，第12條訴求開列清單，證明保存介質(zhì)的稱呼、編號、數(shù)目、特性及其根源等消息，而且須要觀察職員、持有人和見證出面大概蓋印。所以，當(dāng)之上消息沒有在筆錄中明顯載明的，那么辯白狀師就不妨從電子數(shù)據(jù)載體的證明本領(lǐng)打開置疑。

電子數(shù)據(jù)在爆發(fā)階段的如實性，是保護(hù)后來續(xù)傳播進(jìn)程具備客觀如實性的基礎(chǔ)。大略地說，電子數(shù)據(jù)在天生階段具備客觀如實性訴求電子數(shù)據(jù)的爆發(fā)泉源必需如實，即保存介質(zhì)必需獨一決定，惟有保存介質(zhì)獨一決定，本領(lǐng)保護(hù)其余節(jié)點所同步革新的電子數(shù)據(jù)也是獨一決定的。

電子數(shù)據(jù)的如實性認(rèn)定必需開始滿意硬件載體的如實性，即電子數(shù)據(jù)的保存介質(zhì)在詞訟震動中應(yīng)維持原始性、共性，不生存調(diào)換大概妨害的大概。也即是說，因為電子數(shù)據(jù)的爆發(fā)、搜集就必需借助于保存介質(zhì)。所以，在電子數(shù)據(jù)的爆發(fā)和搜集進(jìn)程中，感化其如實性的成分無非即是硬件擺設(shè)破壞、妨礙以及蒙受黑客報復(fù)或宏病毒侵犯等，一旦爆發(fā)上述情景，電子數(shù)據(jù)大概長久性喪失/半喪失(可回復(fù))，此時辯白狀師對于數(shù)據(jù)的如實性，就不妨提出置疑。

三、從電子數(shù)據(jù)的當(dāng)場勘驗和索取打開辯白

經(jīng)過觀察構(gòu)造創(chuàng)造的索取筆錄，辯白狀師不妨居中創(chuàng)造電子數(shù)據(jù)的大哥大能否是依照關(guān)系的典型舉行的、簡直的取證進(jìn)程及操縱本領(lǐng)之類;

再有經(jīng)過查看本領(lǐng)職員的筆錄，咱們不妨創(chuàng)造，索取的進(jìn)程有無被傳染，以張春狀師已經(jīng)處置的某起假造錢幣為例，本領(lǐng)職員李四，精確在審問筆錄中提到：“因為后盾已經(jīng)被黑客侵犯，數(shù)據(jù)喪失了，我被抓后，公安的就叫我從新回復(fù)了，而且賬號和暗號都仍舊變動了?！睆倪@段筆錄中，張狀師就創(chuàng)造，查看院出示的電子數(shù)據(jù)并非根源于案子的爆發(fā)進(jìn)程中，是發(fā)案后才贏得的，就有極大的大概性是被傳染大概竄改的，為此，張狀師對電子數(shù)據(jù)的證明本領(lǐng)提出了置疑。

按照《對于處置刑事案子搜集索取和查看確定電子數(shù)據(jù)幾何題目的規(guī)則》(以次簡稱《電子數(shù)據(jù)規(guī)則》)第8條，在觀察進(jìn)程中，在不妨逮捕電子數(shù)據(jù)原始保存介質(zhì)的情景下，該當(dāng)逮捕原始介質(zhì)，創(chuàng)造筆錄，記載封存狀況，同聲還該當(dāng)保護(hù)沒轍減少、簡略、竄改保存在前的電子數(shù)據(jù)。封存前后對被封存的原始保存介質(zhì)該當(dāng)舉行照相，反應(yīng)出封口大概剪貼封皮處的情景之類訴求。

再按照《公安構(gòu)造處置刑事案子電子數(shù)據(jù)取證準(zhǔn)則》第7條，搜集、索取電子數(shù)據(jù)，不妨按照案情須要采用以次一種大概幾種辦法、本領(lǐng)：(一)逮捕、封存原始保存介質(zhì);(二)當(dāng)場索取電子數(shù)據(jù);(三)搜集在線索取電子數(shù)據(jù);(四)停止電子數(shù)據(jù);(五)調(diào)取電子數(shù)據(jù)。第8條，具備下列景象之一的，不妨采用打字與印刷、照相大概錄像等辦法恒定關(guān)系證明：(一)沒轍逮捕原始保存介質(zhì)而且沒轍索取電子數(shù)據(jù)的;第9條，采用打字與印刷、照相大概錄像辦法恒定關(guān)系證明的，該當(dāng)明顯反應(yīng)電子數(shù)據(jù)的實質(zhì)，并在關(guān)系筆錄中證明采用打字與印刷、照相大概錄像等辦法恒定關(guān)系證明的因為，電子數(shù)據(jù)的保存場所、原始保存介質(zhì)特性和地方場所等情景，由觀察職員、電子數(shù)據(jù)持有人(供給人)出面大概蓋印。

張狀師已經(jīng)不期而遇過，公安構(gòu)造備案后，當(dāng)場對動作人的電腦舉行了搜尋。但是從辯白的觀點來說，公安構(gòu)造當(dāng)場對動作人的電腦舉行搜尋，索取電子數(shù)據(jù)是違犯了步調(diào)規(guī)則的，公安構(gòu)造該當(dāng)先逮捕、封存動作人的電腦同聲創(chuàng)造筆錄，而后舉行電子數(shù)據(jù)的查看、索取、移交送達(dá)，不不妨當(dāng)場徑直索取的。

按照《電子數(shù)據(jù)規(guī)則》第9條，惟有在沒轍逮捕原始保存介質(zhì)的，才不妨索取電子數(shù)據(jù)，但該當(dāng)在筆錄中證明不許逮捕原始保存介質(zhì)的因為、原始保存介質(zhì)的寄存場所大概電子數(shù)據(jù)的根源等情景，并計劃電子數(shù)據(jù)的完備性校驗值。沒轍逮捕的景象有以次幾類：(一)原始保存介質(zhì)未便封存的;(二)索取計劃機(jī)外存數(shù)據(jù)、搜集傳輸數(shù)據(jù)等不是保存在保存介質(zhì)上的電子數(shù)據(jù)的;(三)原始保存介質(zhì)坐落境外的;(四)其余沒轍逮捕原始保存介質(zhì)的景象。

其余，狀師還不妨從當(dāng)場勘驗步調(diào)的觀點對電子證明的搜集和索取舉行查看和辯白。比方，當(dāng)場勘驗查看的步調(diào)囊括：先要對當(dāng)場舉行養(yǎng)護(hù)，在養(yǎng)護(hù)的普通上搜集證明，索取、恒定簡單喪失的數(shù)據(jù)，之保守行在線領(lǐng)會，結(jié)果要索取、恒定信物。同聲，還要中心查看《當(dāng)場勘驗查看處事記載》，囊括《恒定電子證明清單》、《封存電子證明清單》、《勘驗查看像片記載表》，對于在線領(lǐng)會索取的電子數(shù)據(jù)該當(dāng)刻意查看《當(dāng)場勘驗查看筆錄》，觀察職員實行的索取操縱能否對電子數(shù)據(jù)的載體形成感化。

四、從長途勘驗打開辯白

比方假造錢幣典型的不法案子效勞器地方大多在海外，用保守觀察辦法獲得效勞器數(shù)據(jù)難度會很大，然而不妨經(jīng)過從開拓涉險APP的本領(lǐng)共青團(tuán)和少先隊人員，動作沖破口，拿到后盾數(shù)據(jù)。比擬罕見，常常實際事務(wù)中罕見的觀察思緒，比方經(jīng)過少許技術(shù)偵察本領(lǐng)獲得最先安置涉險APP的擺設(shè)消息，常常是本領(lǐng)職員在做體例嘗試;再有是涉險APP中常常集成了很多由互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)廠商供給的第三方效勞，比方，微信瓜分、QQ瓜分、華為推送、騰訊Bugly等，即使涉險APP內(nèi)置的第三方效勞端在境內(nèi)扶助調(diào)證，就不妨調(diào)取后盾數(shù)據(jù)，找到涉險APP開拓職員消息，這邊就有大概波及到長途勘驗的題目。

按照《電子數(shù)據(jù)規(guī)則》第9條，對于坐落境外的原始保存介質(zhì)，以及長途計劃機(jī)消息體例上的電子數(shù)據(jù)，還不妨經(jīng)過搜集舉行在線的索取。需要的功夫，不妨舉行搜集上的長途勘驗。但要提防的是，舉行搜集長途勘驗，須要采用本領(lǐng)觀察辦法的，該當(dāng)照章過程莊重的接受手續(xù)。

那么動作辯白狀師而言，當(dāng)發(fā)此刻案的證明生存電子數(shù)據(jù)是境外索取的功夫，就須要提防查看能否有以次的題目：

第一點，公安構(gòu)造舉行搜集長途勘驗索取電子數(shù)據(jù)的進(jìn)程中，能否采用了本領(lǐng)性觀察本領(lǐng)，該本領(lǐng)能否過程了相映的審查批準(zhǔn)步調(diào)。即使沒有過程莊重審查批準(zhǔn)步調(diào)，涉嫌步調(diào)不法。即使重要侵吞人民部分權(quán)力大概違反法令公道，不得動作定責(zé)的按照。

這典型的案子罕見于，公安在收審階段，收審的功夫還沒有完備的證明證舉行為人形成不法，所以大概會沿用對動作人舉行監(jiān)察和控制，比方對QQ/電話等舉行監(jiān)察和控制。

第二點，在對長途計劃機(jī)體例的電子數(shù)據(jù)舉行搜集在線索取的，觀察職員能否照相大概錄像等辦法恒定關(guān)系證明，并在筆錄中證明因為。能否對數(shù)據(jù)完備性的校驗值舉行了計劃。

第三點，辯白狀師查看《長途勘驗處事記載》，比方搜集、索取的電子數(shù)據(jù)能否所有的記載案由、東西、實質(zhì)、搜集、索取電子數(shù)據(jù)的功夫、場所、本領(lǐng)、進(jìn)程，并附電子數(shù)據(jù)清單，證明類型、文獻(xiàn)方法、完備性校驗值等。能否由觀察職員、電子數(shù)據(jù)持有人(供給人)出面大概蓋印;電子數(shù)據(jù)持有人(供給人)沒轍出面大概中斷出面的，有無在筆錄中證明，由見證出面大概蓋印。在有前提的情景下，有無對關(guān)系震動舉行錄像。

五、從審定看法打開辯白

因為電子數(shù)據(jù)的?？菩詷O強(qiáng)，普遍人是很難領(lǐng)會內(nèi)里的簡直實質(zhì)的，這就須要審定人對?？剖伦兣e行證明證明。所以，審定看法的典型性與科學(xué)性就不妨變成狀師打開質(zhì)證、辯白的報復(fù)點。

按照《公安構(gòu)造處置刑事案子電子數(shù)據(jù)取證準(zhǔn)則》(以次簡稱《取證準(zhǔn)則》)第19條文定，《電子數(shù)據(jù)當(dāng)場索取筆錄》該當(dāng)證明電子數(shù)據(jù)的根源、事由和手段、東西、索取電子數(shù)據(jù)的功夫、場所、本領(lǐng)、進(jìn)程、不許逮捕原始保存介質(zhì)的因為、原始保存介質(zhì)的寄存場所，并附《電子數(shù)據(jù)索取恒定清單》，證明類型、文獻(xiàn)方法、完備性校驗值等，由觀察職員、電子數(shù)據(jù)持有人(供給人)出面大概蓋印;電子數(shù)據(jù)持有人(供給人)沒轍出面大概中斷出面的，該當(dāng)在筆錄中證明，由見證出面大概蓋印。

《取證準(zhǔn)則》第55條，為了查明案情，處置案子中某些特意性題目，該當(dāng)指使、邀請有特意常識的人舉行審定，大概委派公安部指定的組織出示匯報。須要邀請有特意常識的人舉行審定，大概委派公安部指定的組織出示匯報的，該當(dāng)經(jīng)縣級之上公安構(gòu)造控制人接受。

常常情景下，法令構(gòu)造會邀請?zhí)匾獾膶彾ńM織對電子數(shù)據(jù)舉行審定，并出示?？频摹峨娮訑?shù)據(jù)法令審定看法書》對電子數(shù)據(jù)的專科性舉行解讀，也不妨稱之為客觀表露的進(jìn)程，然而觀察目標(biāo)的不一律，所獲得的審定論斷也是不一律的。

這個法令審定在法令實際事務(wù)中，所沿用的東西、本領(lǐng)各別，大概得出各別的領(lǐng)會看法，辯白狀師不妨置疑電子數(shù)據(jù)的表明力。經(jīng)過審定不妨表明電子數(shù)據(jù)載體的如實性，能否完備證明本領(lǐng)。而置疑該審定看法不妨起到否認(rèn)證明本領(lǐng)的效率。如快播案中，辯方目視頻數(shù)據(jù)的審定看法提出置疑，指出審定本領(lǐng)不科學(xué)、審定操縱不典型等題目，最后勝利惹起法官對硬盤數(shù)據(jù)證明本領(lǐng)的質(zhì)疑。

同樣仍舊以張狀師已經(jīng)處置的案子為例，比方，公安構(gòu)造是以合股欺騙罪備案的，那么對電子數(shù)據(jù)的審定就偏重于，加害人能否不妨自在收支金，這是表明動作人有無不法占領(lǐng)的手段，數(shù)據(jù)能否不妨變動，這是表明動作人有無編造究竟。再比方，即使公安構(gòu)造是以傳銷備案的，那么就偏重于審定電子數(shù)據(jù)中的層級、人頭、產(chǎn)物之類。所以即使展示之上典型的電子數(shù)據(jù)，即使有在案的被上訴人供述有傳銷的情景，公訴人卻控告是合股欺騙，那么動作狀師就不妨從他罪目標(biāo)打開辯白。

綜上所述，電子數(shù)據(jù)的辯白在所有案子中起到至關(guān)要害的效率，即使觀察構(gòu)造不法了關(guān)系的典型索取的電子數(shù)據(jù)其如實性、科學(xué)性難以保護(hù)，那么就會對電子證明的如實性、關(guān)系性和表明力爆發(fā)宏大感化，進(jìn)而感化案子究竟的認(rèn)定。

張春狀師寫于2022年3月25日禮拜五

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